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(―)合同的概念與特征(★)

1.合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系 的協議。合同是一種發生民法上效果的合意。

2.合同的特征：

(1)合同是一種合意。合同的本質是一種合意或協議。合同必須包括以下要素：①合同的成立必須有兩個或兩個以上的當事人。②各方當事人須互相作出（要約和承諾的）意思表示。③當事人就主要條款達成協議（意思表示一致)。

(2)合同是依照當事人的意愿發生法律效果的民事法律行為，能夠產生當事人所預期的法律效果。

(3)合同是發生民法上效果的法律行為，合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的。

(二)《合同法》的適用范圍(★★)

1.不適用《合同法》的合同：(1)沒有財產內容的身份合同：收養合同、離婚協議、監護合同；(2)行政合同；(3)執行企業內部生產責任制的協議。

2.優先適用其他法律，僅在其他法律沒有規定時可以參照適用《合同法》的合同：

(1)設立用益物權的合同：如建設用地使用權出讓合同、土地承包經營合同、地役權合同；(2)擔保合同；(3)保險合同和海商合同；(4)專利權、商標權、著作權轉讓合同、許可使用合同；(5)肖像權使用許可合同、企業名稱權轉讓合同；(6)勞動合同；(7)合伙協議等共同行為；(8)遺贈扶養協議、分家析產協議、夫妻財產協議等以財產關系為內容的協議。

3.完全適用《合同法》的合同：(1)《合同法》規定的15種有名合同；⑵無名合同。

4.涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。但是，在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，只能適用中華人民共和國法律。當事人協議選擇適用外國法律的，協議無效。

典型真題

〔I〕下列協議中哪個適用《合同法》？（00年·卷三·17題一D)

A.甲與乙簽訂的遺贈扶養協議

B.乙與丙簽訂的監護責任協議

C.丙與本集體經濟組織簽訂的聯產承包協議

D.丁與戊企業簽訂的企業承包協議

[答案解析]①遺贈扶養協議優先適用《繼承法》，A選項錯誤。②監護協議屬于沒有財產內容的身份合同，不適用《合同法》，B選項錯誤。③土地承包經營合同優先適用《農村土地承包法》和《物權法》，C選項錯誤。④企業內部的生產責任制合同，屬于企業內部的管理措施，當事人之間為管理與被管理的關系，地位不平等，應適用企業法和《勞動法》，不應當適用《合同法》。須注意：平等主體之間簽訂的企業承包,經營合同、企業租賃合同,可以適用《合同法》，D選項屬于平等主體之間的企業承包合同，不屬于企業內部的生產責任制合同，可以適用《合同法》，D選項正確。

〔II〕某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收一百萬元的指標，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質的行為？（02年.卷三.14題一V)

A.雙方民事法律行為

B.無效民事行為

C.附條件民事法律行為

D.不屬于民事法律行為

[答案解析]縣長與酒廠廠長簽訂的合同屬于行政合同。